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　　”）的规定，红筹企业如选择在境外资本市场申请上市的，应当依照境外上市规定向中国证监会备案，在该上市路径下，红筹企业申请上市前已实施完毕的股权激励以及首发申报前制定、上市后实施的期权激励计划需符合境内监管部门的监管要求。此外，随着红筹企业境内发行股票或存托凭证相关规则的完善，红筹企业不拆除红筹架构直接在境内发行股票或存托凭证成功上市已有先例可循，当然，红筹企业亦可以选择拆除红筹架构后再于境内证券市场申请发行证券并上市，在该等上市路径下，无论其申请上市时是否拆除红筹架构，其股权激励亦均应当符合境内监管部门的监管要求。

　　《监管规则适用指引——境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》（以下简称“《境外发行上市第2号》”）之“股权结构与控制架构核查要求”之“二、关于员工持股计划和股权激励”之第1款规定：“发行人首发备案前实施员工持股计划的，发行人境内律师应当对员工持股计划的设立背景、具体人员构成、价格公允性、员工持股计划章程或协议约定情况、履行决策程序情况、规范运行情况进行充分核查，并就员工持股计划实施是否合法合规出具明确结论性意见。员工持股计划原则上应当全部由公司员工持有；新《证券法》施行之前（即2020年3月1日之前）设立的员工持股计划，参与人包括少量外部人员的，发行人境内律师应当核查相关人员的入股原因及背景、入股价格、作价依据、资金来源，如入股价格与员工相同或相近，应当说明是否存在利益输送，并出具明确的结论性意见。对于离职后仍持有员工持股计划权益的人员，发行人境内律师应当核查相关人员参与员工持股计划时是否为公司员工，目前是否按照员工持股计划章程或协议约定持有权益等。相关人员以发行人顾问身份参与员工持股计划的，发行人境内律师应当核查相关人员是否与公司签署顾问合同，合同中是否明确顾问的具体职责、期限及参与公司经营管理方式等，并出具明确结论性意见”。

　　此外，《境外发行上市第2号》明确要求在境外上市的备案报告中列表简要说明已经制定或实施的股权激励及相关安排情况，并且对发行人的主要股东的信息披露及穿透核查亦存在详细的规定，要求“主要股东为法人的，应说明成立时间、注册资本、实收资本、注册地和主要生产经营地、股东构成；为自然人的，应说明姓名、国籍、是否拥有永久境外居留权、住址；为合伙企业等非法人组织的，说明出资人构成、出资比例、执行事务合伙人、实际控制人情况；为信托的，说明信托设立时间、类型及运作方式、期限、各信托当事人权利义务安排及信托受益人等情况。主要股东应穿透至自然人、上市公司（含境外上市公司）、新三板挂牌公司等公众公司、国有控股或管理的主体（含事业单位、国有主体控制的产业基金等）、集体组织、境外政府投资基金（含主权财富基金）、大学捐赠基金、养老基金、公益基金以及公募资产管理产品……”

　　过往实践中还存在激励对象在境内设立有限责任公司或合伙企业，通过该等有限责任公司或合伙企业办理境外投资手续（以下简称“ODI手续”）进而持有发行人股份的情况。但由于目前外汇登记审核趋向变严格，该等有限责任公司或合伙企业在向发改及商委等部门申请办理ODI手续时，相关监管部门可能会要求提供该等有限责任公司或合伙企业的相关资料以证明该等有限责任公司或合伙企业并非空壳主体、并非故意为了规避37号文登记等而设立，因此设立该类有限责任公司或合伙企业去办理ODI手续可能会被外汇监管部门不予登记，目前实践中已经较少运用。当然实操中也存在部分案例通过变通方式采取此方案，本文在此不予赘述。

　　关于境内个人作为激励对象在保留至上市后行权的期权激励计划项下需办理的外汇手续问题，按照国家外汇管理局颁行的《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》（汇发[2012]7号，以下简称“7号文”）的规定，红筹企业可以带着尚未行权完毕的期权激励计划在境外申请上市，在该情形下境内个人需依据7号文办理外汇登记，登记完成后方可在银行办理开户、购付汇及境外资金调回等相关业务。按照《资本项目外汇业务指引（2024年版）》等法律法规的规定，依据7号文办理外汇登记的，境内代理机构须在股权激励计划开始三个月内办理登记。关于“股权激励计划开始”的时点，不同地区的外汇局存在不同的认定标准，但由于该项外汇登记适用的情形为境内个人参与“境外上市公司股权激励计划”，故针对在红筹企业上市前制定并在上市后行权的期权，境内个人激励对象在红筹企业成功于境外资本市场上市前暂无需按照7号文的规定办理外汇登记。

　　如红筹企业以红筹架构在境内证券市场申请上市，其首发申报前制定、上市后实施的期权激励计划应当符合《证券期货法律适用意见第17号》的上述规定，境内监管部门在上市审核中核心关注的问题包括但不限于：期权激励计划的制定和执行情况是否符合以上要求，发行人是否在招股说明书中充分披露期权激励计划的有关信息，股份支付相关权益工具公允价值的计量方法及结果是否合理，发行人报告期内股份支付相关会计处理是否符合《企业会计准则》相关规定。

　　国家外汇管理局发布的《资本项目外汇业务指引（2024年版）》规定：“境外发行人发行以新增证券（含首发、增发、配股等）为基础的存托凭证，应按规定办理登记。境外发行人以新增证券为基础发行中国存托凭证，应在获得证监会同意发行后10个工作日内，委托其境内主承销商（或境内相关代理机构）办理登记。所在地省级分局在为境外发行人首次办理登记时，应在系统中查询境外发行人是否有主体信息。没有主体信息的，应在境外发行人申领特殊机构赋码后为其录入主体信息。境外发行人以新增证券为基础发行中国存托凭证的，应在办理业务登记后，开立募集资金专用账户（账户性质为境外机构/个人境内外汇账户，账户代码为3400）。境外发行人应在中国存托凭证发行结束后10个工作日内，通过其境内主承销商（或境内相关代理机构）将更新后的《以新增证券为基础的中国存托凭证发行登记表》报送所在地省级分局。境外发行人在境内发行股票所涉的登记，参照本项指引办理，另有规定的从其规定”。

　　对于在拆除红筹架构时尚未实施完毕的期权激励计划，实践中可以选择平移回境内通过境内新发行人向其发行股份/期权或红筹企业与被授予人签署终止协议，终止期权激励安排，并按原股份/期权行权价格或另行协商约定的其他价格对放弃期权的被授予人进行现金补偿等方式，在终止期权激励安排的情况下，红筹企业一般会就该等终止期权激励事项取得被授予人就放弃期权激励不存在任何争议或潜在纠纷及已获得补偿金额的确认函。该情形下，中国证监会及证券交易所审核关注要点包括但不限于：

　　对于拆除红筹架构在境内证券市场申请发行证券并上市的路径而言，拆除红筹架构后在境内会确定的新发行人主体，对于该境内新发行人主体的股权激励，无论是因拆除红筹架构过程中将境外股权激励平移、回落至境内新发行人层面而实施的股权激励，还是在境内新发行人层面新制定的股权（期权）激励计划，该等股权激励均应当符合《证券期货法律适用意见第17号》等法律法规的规定，本文“二、以红筹架构在境内证券市场申请发行证券并上市”提及的境内监管关注要点对该上市路径下可以参考适用。